税务部门处罚权和裁量权已滥用应紧急约束

　　纵观全国税收稽查案件，税务机关已普遍引用非税收法律法规，将违法行为认定的门槛降低，严重程度已远大于行政法规和规章的违规设定，且自信的认为是天然的可以引用，亟需在理论上緾清并紧急刹车。

　　《税收征管法》第2条规定“凡依法由税务机关征收的各种税收的征收管理，均适用本法”。《税收征管法实施细则》第2条规定“凡依法由税务机关征收的各种税收的征收管理，均适用税收征管法及本细则;税收征管法及本细则没有规定的，依照其他有关税收法律、行政法规的规定执行”。显然，并没有将非税收法律和非税收行政法规作为税收执法的依据。其他有关税收法律、行政法规，应是“其他有关税收法律和其他有关税收行政法规”，不能理解为“其他有关税收法律和其他非税收行政法规”。《税收征管法实施细则》第3条验证了该条中“行政法规”就是税收行政法规。综上，税法和细则并没有将非税收法律法规斌予税务机关为执法依据，也是对税务部门权力的约束。

　　现实情况却是各地税务部门公然依据处罚法、强制法、公司法、合同法、价格法、刑法，甚至依据住房管理条例等，降低对违法行为的认定门槛，扩大违法行为的范围。一个不被约束且擅自扩张的权力，必将产生不合法的处罚，纳税人的利益无形中受到了侵害，税务诉讼和投诉事项逐年高升。甚至有些税务部门专门研究如何利用非税收法律法规，为税务处理和处罚服务，在认识上已将权力的约束抛之脑后，直言不讳的认为可以天然的依据其他非税收法律和法规，已听不进约束权力的任何声音。尤其对不可直接引用处罚法而惊讶!

　　行政处罚法第四条规定“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规、规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施”。该条款明确处罚法为设定法而不是执行法，行政机关的法律法规和规章中的处罚设定，必须依照处罚法进行设定，行政机关应按各自的法律法规和规章执行，在程序上必须按处罚法的规定实施。可以理解为，行政机关不可以直接依据处罚法执行，而是按各自的法律法规和规章执行，各行政机关已制定程序的，该程序应符合处罚法的规定，按各自法律法规和规章实施，没有制定程序的，必须依据处罚法的程序实施。该程序已在第五章中有明确的规定。

　　处罚法有的各行政机关法律法规没有的，应理解为无权引用，不可越过本行政机关的法律法规而直接引用处罚法，但受权的除外。如征管法第50条授权税务部门可以依据合同法第73和74条，并没有授权税务机关可以全部引用合同法，仅此2条。

　　《征管法》第86条立法机构并不把“连续或者继续”的裁量权斌予税务机关，因此税务机关不得引用《征管法》没有的“连续和继续”的裁量权，按《处罚法》36条引用是超越税法赋于的执法权，将原5年的处罚权无限扩大，是滥用处罚权。

　　《中华人民共和国行政强制法》第十条规定“行政强制措施由法律设定。法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施”。税收法律和法规都没有设定加处罚款的强制措施，而在国家税务总局规范性文件《关于修订部分税务执法文书的公告》(国家税务总局公告2021年第23号)《税务行政处罚决定书》范本中，却设定了“可依照《中华人民共和国行政处罚法》第七十二条第一款第(一)项规定，每日按罚款数额的百分之三加处罚款”的规定，应属违法设定，应急刻中止予以清理。